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公司股权转让的核心问题(上)

公司股权转让的核心问题(上)



本文所列问题在司法实践中存在较高的争议,也是企业家和投资者共同关注的问题。 我们结合实践经验,提取法院的判断,逐一回答这些关键问题。

公司股权转让

本文中提到的股权转让是公司的股权转让,股份公司不在讨论中。

1. 问:股权转让合同签订后,未办理工商变更登记,是否影响股权转让合同的效力?

答:不影响。股权转让合同签订后,是否办理工商变更登记,属于合同履行问题。股权的工商变更登记并非设权性登记,而是宣示性登记,旨在使公司有关登记事项具有公示效力,而且我国公司法也并未规定股权转让合同是否以工商变更登记为生效条件。因此,股权转让合同签订后,未办理工商变更登记的,并不影响股权转让合同的效力。

2. 问:股权对外转让应遵循哪些程序?

答:根据《公司法》第七十一条[2]之规定,股东向股东以外的人转让其出资时,必须经全体股东过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如果不购买该转让的出资,视为同意转让。因此,股权转让给股东之外的人的,全体股东过半数同意是必经程序,且需注意,股权对外转让不能侵害到其他股东的优先购买权。
《公司法》同时规定公司章程可以对股权转让另行作出规定,如公司章程未采用工商局示范文本,对股权转让的程序作出了特别规定,则应严格适用公司章程的规定。


3. 问:股权转让协议中,对对价约定不明的,转让人申请撤销该协议的,应当如何处理?
答:一般合同的此类情形中,合同价款约定不明的,可先协商确定。无法协商确定的,可根据合同有关条款或交易习惯确定;仍不能确定的,按照合同履行地的市场价格履行。但是,公司股权不同于一般财产,其价值只能由专门机构评定后确定。因此不可按照交易习惯或市场价值来确定。如果争议双方无法就评估定价协商一致,则协议将被视为缺少法律规定的必备要件而自始不成立。


4.问:股权转让中,受让人支付对价后,转让人一直未办理工商变更登记,受让人能否实际获得股权?
答:如前文所述,工商登记并非股权转让合同生效要件,同时亦非股权变动的要件,质言之,我国公司法对股权转让采登记对抗主义之立场。判断受让人是否实际取得股权,要遵循这样一个判断过程:股权转让合同中,是否明确规定了股权交割条件和节点,如是,则以合同约定为准;如否,则考察受让方是否支付了对价以及是否在公司内部获得股东身份,如参加股东会、以股东名义签署公司文件、在股东名册登记、取得股东出资证明书等。



5.问:“一股二卖”中,后签的合同有效吗?
答:有效。合同的无效主要应依据《合同法》第五十二条来判断。即便同样的股权转卖给不同的人,如合同不存在前述情形,则不会被认定为无效。


6.问:在股权转让合同中,对方违约,我方通知解除合同。之后又以相同的内容与另一人签订相同的合同时,对方当事人能否以一股二卖为由主张该合同无效?
答:不能。根据我国《合同法》规定[6],当一方违约行为致使合同目的无法实现时,可通知对方解除合同。合同自通知到达对方时解除,合同便自始无效。故若已经解除了合同,该合同自始解除。与另一方签订相同的合同并不构成一股二卖,更不能主张该合同无效。



7.问:法院生效裁判判定的股权变动如何生效?
答:当裁判书生效时股权变动直接生效。法院裁判股权变动属于非基于法律行为的股权变动,股权变动的原因不是当事人的意思表示,不需要交付或登记等公示行为,股权变动的发生是基于生效裁判,在法院裁判文书生效时股权就发生变动。



8.问:“一股二卖”中,后签订股权转让协议的人率先办理了股权变更登记,先签订股权转让协议的受让方如何获得救济?
答:股权变更登记主要起到对外公示的效力,向公司外部的人公示该股权转让行为,如后受让方属于善意第三人,则其当然取得股权,在先受让方可以依据原合同向转让方主张违约责任;如后受让方与转让方存在恶意串通,则在先受让方可以主张后合同无效。


9.问:受让未出资完成的股权有什么风险?
答:受让股权后,标的股权的出资义务依法属于受让方股东,即便在认缴制之下,实缴义务可能在多年后才到期,但在现有的司法实践中,受让方股东面临实缴义务加速到期的风险(公司破产或无法偿还到期债务)。在受让未出资完成的股权时,受让方股东应在转让协议中约定好对未完成出资部分的责任,并在确定转让对价时充分考虑实缴出资因素。




10.问:未出资完成的股权可以转让吗?
答:只要股权转让行为的转让人/受让人均愿意转让/受让,则根据意思表示真实原则,该转让行为有效。故即便原股东出资未完成,股权依然可以转让。

以上是公司股权转让的内容,如果有需要办理业务方面,可以联系在线客服;和创财税,竭力为您服务!



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